La facultad del acreedor de elegir procedimiento ejecutivo en caso de hipoteca sobre la vivienda habitual del deudor: ¿Una libertad absoluta o condicionada? The creditor’s ability to choose an enforcement procedure regarding a mortgage on the debtor’s primary residence. Is it an absolute or a determined licence?

Resumen

Con la finalidad principal de hacer efectivo su crédito sin que el deudor hipotecario pueda invocar los beneficios que le concede el art. 579 LEC cuando la hipoteca recae sobre su vivienda habitual, de un tiempo a esta parte están proliferando las demandas de ejecución ordinaria por parte de los acreedores, que eligen este procedimiento para hacer efectivo el patrimonio del deudor, en detrimento de la ejecución hipotecaria. Frente a la idea de partida de que el acreedor tiene un lícito derecho a elegir el procedimiento ejecutivo que más convenga a sus intereses, algunas resoluciones recientes de Audiencias Provinciales califican esta conducta como constitutiva de un fraude de ley o procesal o como un ejercicio abusivo del propio derecho por parte del acreedor. En este trabajo tratamos de identificar y sistematizar los argumentos jurídicos tanto sustantivos, como adjetivos, que permitirían, en su caso, sostener que el acreedor que tiene a su disposición el proceso ejecutivo especial hipotecario debe seguirlo, sin que sea lícito que recurra al proceso ejecutivo ordinario, cuando el bien hipotecado es la vivienda habitual del deudor ejecutado.